Юрфинанс - гражданское право, налоговые вопросы, финансы, суды, арбитраж

Случаи отказа в государственной регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя предусмотрены пунктом 1 статьи 23 Федерального закона N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Кроме случая непредставления всех необходимых документов либо представления их в ненадлежащий орган предпринимателю откажут в регистрации еще в трех случаях.

Во-первых, если предприниматель уже зарегистрирован в таком статусе. Это означает, что у одного предпринимателя не может быть одновременно двух свидетельств о регистрации.

Во-вторых, если не истек срок, на который приговор суда запретил гражданину заниматься предпринимательской деятельностью.

В-третьих, регистрация не проводится, если не истек год с момента признания предпринимателя банкротом или с момента прекращения его деятельности в принудительном порядке.

В решении налогового органа указывается причина отказа в регистрации. Оно выдается заявителю под расписку или направляется в адрес заявителя по почте заказным письмом с уведомлением не позднее следующего рабочего дня после его вынесения.

Акционерное общество является юридическим лицом, поэтому на него распространяются соотвествующие положения законодательства о юридических лицах.

В свою очередь, юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии с Федеральным Законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях.

Государственной регистрацией занимается уполномоченный федеральный орган исполнительной власти в лице налоговых органов. За государственную регистрацию предусмотрена государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов.

Государственная регистрация акционерного общества как юридического лица осуществляется по указанному в заявлении месту нахождения действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени акционерного общества без доверенности.

За представление недостоверных сведений заявители, то есть юридические лица, несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. ФНС России в своем письме от 13 сентября 2005 г. N ЧД-6-09/761  рекомендует налоговым инспекциям применять строгие меры к фирмам, у которых не совпадает адрес, указанный в учредительных документах, с фактическим адресом, вплоть до дисквалификации ее руководителей.

При создании юридического лица в качестве постоянно действующего исполнительного органа организации может быть указан домашний адрес физического лица, представляющего постоянно действующий исполнительный орган организации. Для налоговых органов это недопустимо, так как в соответствии с пунктом 2 статьи 671 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или иной удостоверяющий личность документ, а также идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Уставный капитал АО может быть увеличен за счет увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. При этом, дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, определенных уставом общества.

Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях (ст. 28 Закона.

Приняв решение об увеличении уставного капитала за счет размещения дополнительных акций, необходимо определить количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории; способ и цену размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, в том числе цену размещения акций лицам с преимущественным правом приобретения и т.д.

Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества.

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

 В общем виде уставный капитал страховой организации мало чем отличается от уставного капитала других организаций. Его можно определить как некую величину денежных средств, необходимую страховщику для осуществления финансово-хозяйственной деятельности с целью получения прибыли. Ввиду существования объективных факторов его величина может изменяться в сторону как увеличения, так и уменьшения. Поэтому важно своевременно и правильно организовать работу по документальному оформлению и учету операций по движению уставного капитала. С формирования капитала начинается формирование организации. Капитал представляет собой определенную совокупность денежных средств, материальных ценностей, финансовых вложений, необходимых для обеспечения деятельности. Под капиталом понимается имущество. Международные стандарты финансовой отчетности представляют капитал как разницу между активами и пассивами организации. Различают собственный и заемный капитал. Собственный капитал - это средства, принадлежащие организации на праве собственности. Средства собственного капитала формируются в соответствии с законодательством РФ, учредительными документами и учетной политикой организации.

Уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, которая должна быть одинаковой для всех обыкновенных акций общества.

Размер уставного капитала определяется его учредителями, но на момент регистрации открытого акционерного общества не может быть менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а для закрытого акционерного общества не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда (ст. 26 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Размер уставного капитала отражается в уставе и в договоре между учредителями о создании акционерного общества. В этих же документах указывается и порядок формирования уставного капитала. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость последних не должна превышать 25% от уставного капитала общества (ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Все  акции АО должны быть размещены среди учредителей при его учреждении и являются именными.

Если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (далее - дробные акции).

Дробная акция дает ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

Для целей отражения в уставе общества общего количества размещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае если в результате этого образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом.

Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

Каждая организация выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.

Согласно статье 1473 Гражданского кодекса РФ фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род его деятельности.

Юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке или на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Выбирая фирменное наименование, следует помнить, что по правилам статьи 1473 Гражданского кодекса в него не могут быть включены:

1) полные или сокращенные официальные наименования Российской Федерации, иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;

2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;

3) полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;

4) полные или сокращенные наименования общественных объединений;

5) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Включение в фирменное наименование акционерного общества официального наименования Российской Федерации, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению Правительства Российской Федерации, если более 75% акций акционерного общества принадлежит Российской Федерации. Такое разрешение выдается без указания срока его действия и может быть отозвано в случае отпадения обстоятельств, в силу которых оно было выдано.

Юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (другими словами, это его исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

У гражданина, решившего заняться предпринимательской деятельностью, имеется определенная свобода выбора. При этом гражданское законодательство декларирует равенство подхода к регулированию предпринимательской деятельности как предпринимателей, так и юридических лиц.

В целом с этим можно согласиться. Практика показывает, что какая-то дискриминация в отношении предпринимателей отсутствует.

Различия для вас будут заключаться в следующем. Во-первых, в ответственности за результаты деятельности юридического лица.

При выборе оптимальной формы юридического лица ответственность за результаты деятельности общества минимальна, распространяясь только на стоимость вклада в общество. Индивидуальный предприниматель же отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.

Во-вторых, величиной организационных расходов.

Стоимость организационных расходов предпринимателя колеблется в диапазоне 1550 - 2050 руб., а юридического лица от 3450 до 5400 руб.

В-третьих, величиной отвлеченных денежных средств.

Индивидуальному предпринимателю при проведении процедуры регистрации не нужно выводить средства из оборота. При регистрации же юридического лица придется отвлечь для оплаты не менее 50% уставного капитала минимально от 5000 руб. (для ООО и закрытого акционерного общества) до 50000 руб. (для открытого акционерного общества).

В-четвертых, существуют ограничения и дополнительные обязательства в зависимости от вида юридического лица.

Законодательством предусмотрены определенные дополнительные ограничения на занятие определенными видами деятельности для открытых акционерных обществ, а также требования более жесткого контроля в отношении их финансовой деятельности (обязательный аудит).

В-пятых, отличия существуют и при ведении бухгалтерского учета.

В отношении индивидуальных предпринимателей требования по ведению бухгалтерского учета максимально упрощены. Для ведения бухгалтерского учета юридического лица требуется уже определенная специальная подготовка, хотя бы в рамках базовых знаний, и более систематический подход. Хотя в отношении бухгалтерского учета специальных режимов налогообложения уровень сложности ведения учета практически одинаков.

В-шестых, в налогообложении предпринимателя и юридических лиц.

Работать по общеустановленной системе налогообложения выгоднее в качестве индивидуального предпринимателя, однако при применении специальных режимов налогообложения разница отсутствует.

Но у предпринимателей частенько возникают проблемы с принятием при исчислении налогооблагаемой базы при общеустановленной системе налогообложения целого ряда затрат.

В-седьмых, при ведении налогового учета.

Требования по ведению налогового учета формально одинаковы, но на практике к предпринимателям относятся в данном вопросе менее требовательно.

В-восьмых, имеет значение и психологический аспект.

Преимущество на стороне юридического лица. В целом же, и индивидуальное предпринимательство, и юридическое лицо имеют и свои особые преимущества, и свои особые недостатки. Нельзя провести анализ и сказать, что вот для всех выгоднее создавать ИП или юридическое лицо.

К сожалению, выводы не могут быть универсальны.

Для кого-то создать открытое акционерное общество и отвлечь недели на две 50000 руб. покажутся непреодолимой преградой для создания данной организационно-правовой формы, другой же не увидит в этом ничего проблематичного.

Следовательно, только сам предприниматель, зная, чего он хочет, какой деятельностью будет заниматься, как будет вести дела, какими средствами располагает, кого хочет привлечь в качестве компаньонов или работников, и множество других деталей, сможет на основе представленных данных и проведенного анализа решить, какая организационно-правовая форма для него выгоднее.

О Федеральным законом N 312-ФЗ внесены существенные изменения в данную процедуру, регулируемую статьей 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". В п. 1 ст. 21 выделены три основания, по которым может быть осуществлен такой переход: - гражданско-правовая сделка; - правопреемство; - основания, установленные законом. Таким образом, отчуждение доли (части доли) в уставном капитале возможно в порядке купли-продажи, дарения, зачета встречного требования. Переход в порядке правопреемства означает возможность приобретения доли в уставном капитале или ее части путем наследования, а также в случае реорганизации юридического лица - участника ООО к организации - правопреемнику юридического лица - участника ООО. В отношении перехода доли (части доли) в порядке правопреемства уставом ООО может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками ООО, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников ООО. До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ. Для всех случаев отчуждения и перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО установлено правило, в силу которого доля, не оплаченная в полном размере, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена. За участниками ООО Закон закрепляет право преимущественной покупки доли, отчуждаемой другим участником. Уступка указанного преимущественного права покупки не допускается. Они вправе приобрести эту долю по цене предложения ее третьему лицу или по цене, отличной от цены предложения третьему лицу, но заранее определенной уставом ООО (заранее определенная цена). Закрепление в уставе одновременно двух подходов к определению цены доли, приобретаемой участниками ООО в порядке реализации их законного права преимущественной покупки (цена предложения третьему лицу и заранее определенная цена), не допускается. По общему правилу участники ООО реализуют свое право преимущественной покупки в пропорциональном отношении к размерам их собственных долей. Однако Закон допускает возможность отойти в нормах устава от данного правила и прямо оговорить в них другой порядок реализации преимущественного права покупки, не связанный с размером доли (части доли) участника, в пользу которого производится отчуждение этой доли или ее части. При установлении цены доли или части доли в уставном капитале ООО следует руководствоваться одним из двух предусмотренных Законом вариантов.

 Внесенные изменения в статью 22 Федерального Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" детализировали процедуру залога доли в уставном капитале ООО. В соответствии с п. 1 новой редакции ст. 22 Федерального закона участник ООО вправе передать принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале ООО в залог другому участнику или, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников третьему лицу. Данное решение общего собрания принимается простым большинством голосов участников, если в соответствии с уставом не требуется квалифицированного большинства голосов. При этом голос того участника, который намерен передать свою долю (часть доли) в залог, при определении результатов голосования не учитывается. Пункт 2 новой редакции ст. 22 установил обязательность нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале ООО. Последствием несоблюдения нотариальной формы является признание ее недействительной. Как и в случае с отчуждением доли, нотариус, совершивший нотариальное удостоверение договора залога доли (части доли) в уставном капитале ООО, обязан не позднее трех дней с этого момента осуществить нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (ИФНС), заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Данное заявление должно быть подписано участником ООО - залогодателем с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока. Передача указанного заявления осуществляется нотариусом непосредственно в ИФНС или пересылается по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством РФ. В трехдневный срок после получения указанного заявления ИФНС вносит запись в Единый государственный реестр юридических лиц об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале ООО с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения. Далее в срок, не превышающий трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога, нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, совершает нотариальное действие по передаче ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления с приложением копии договора залога.

 По общему правилу ООО не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.23 Федерального Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью). Однако, ООО обязано приобрести по требованию участника принадлежащие ему долю или часть доли, если: - уставом ООО отчуждение доли или части доли в уставном капитале в пользу третьих лиц запрещено, а другие участники ООО отказались от их приобретения; - отчуждение долей в пользу третьих лиц допускается, но от других участников или самого ООО не получено согласия на такое отчуждение. В то же время п. 2 ст. 23 предусматривает, что в случае принятия общим собранием участников ООО решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала ООО данное общество обязано приобрести по требованию своего участника, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, принадлежащую ему долю в уставном капитале. Данное требование может быть предъявлено участником ООО в течение срока 45 дней с того дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае же, если участник принимал участие в общем собрании, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение 45 дней со дня его принятия. В обоих обозначенных выше случаях в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом ООО, оно обязано выплатить своему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с соответствующим требованием, или с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.